一、概述
2007年，秦山三核建立以總法律顧問制度建設為核心的處理法律事務和管理企業(yè)法律顧問的工作體系，成立法律事務室歸口管理公司法律事務。目前，公司共有10名員工取得并受聘擔任企業(yè)法律顧問，涵蓋公司治理、經(jīng)營管理、合同管理、人力資源管理和法律事務管理等法律風險領(lǐng)域。
在核電企業(yè)日常經(jīng)營活動中，商務采購招標數(shù)量大、金額高、時間任務緊，面臨著一定的法律風險。探討構(gòu)建企業(yè)法律顧問參與商務采購招標工作實務體系，有助于配合商務采購部門嚴格把好采購招標工作法律關(guān)，完善工作環(huán)節(jié)和流程。將法律工作覆蓋公司經(jīng)營管理活動中，是有效防范公司法律風險的重要環(huán)節(jié)和必然要求，也是秦山三核第三個3年(2011～2013)法制工作目標的重要內(nèi)容。
二、企業(yè)法律顧問參與商務采購招標工作的必要性
核電企業(yè)商務采購招標，是指在企業(yè)內(nèi)部工程建設、物資及設備采購等簽訂合同前，合同雙方遵循公開、公平、公正和誠信原則，履行《中華人民共和國招投標法》和企業(yè)招標管理制度規(guī)定的商務采購模式。
商務采購招標是一系列復雜、特殊的法律行為的組合，涉及“要約邀請、要約、承諾、中標與簽訂合同”等程序，每個環(huán)節(jié)都需要科學決策、精心策劃、周密組織，因此專業(yè)法律人員包括企業(yè)法律顧問的參與成為必然。企業(yè)法律顧問參與商務采購招標工作，有助于保證招標過程合法化、規(guī)范化，預防和減少法律糾紛，降低交易成本，控制交易風險；有助于促進商務采購管理規(guī)范化和科學化，提高商務采購管理水平，保證采購物資及設備質(zhì)量，推動商務采購招標工作的廉政建設，提高企業(yè)的經(jīng)濟效益。
三、商務采購招標工作面臨的法律風險
1．在招標方式上對必須招標的項目不招標
對于必須招標的項目，有時招標人未嚴格執(zhí)行招標管理制度，采取規(guī)避方式不招標。表現(xiàn)形式有：對必須招標的項目故意規(guī)避招標；將招標項目化整為零或劃分為若干小項目且均在規(guī)定限額以下；或先招標簽訂一個規(guī)定限額以上的合同，待履行完畢后再續(xù)簽若干規(guī)定限額以下的小額合同；或采取一次性送貨，分批簽合同、分期付款等方式。
2．招標文件以不合理條件或標準限制、排斥潛在投標人招標人
在招標文件中，有意或無意以不合理、不必要條件或標準限制、排斥潛在投標人。表現(xiàn)形式有：信息發(fā)布不公開，不向潛在投標人提供同樣機會了解與招標有關(guān)的信息；沒有根據(jù)招標特點和需要設定資格、技術(shù)、商務等條件；或設定不公平的條件，限制投標人所有制形式或組織形式，或以獲得特定區(qū)域、行業(yè)或部門獎項為加分條件或中標條件；要求提供與投標或訂立合同無關(guān)的證明材料等。
3．招標工作人員泄露保密信息
招標人未嚴格遵守招標保密規(guī)定，向潛在的某一投標人泄露保密信息，直接影響中標結(jié)果甚至可能導致中標無效。表現(xiàn)形式有：招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人名稱、數(shù)量或其他可能影響公平競爭的情況；招標人向某一投標人泄露標底或評標人員名單等。
4．違法確定中標人
當評標委員會推薦的中標候選人都不滿足要求時，招標人未要求評標委員會補充推薦或重新招標，而是自行選擇中標單位。主要表現(xiàn)形式有：招標人在評標委員會推薦的候選人之外確定中標人；依法必須招標的項目，在評標委員會否決所有投標人后，招標人仍然從中自行確定中標人等。
5．中標人違法轉(zhuǎn)包或分包
招標人在招標文件中未列明禁止違法轉(zhuǎn)包或分包、未列明違約責任條款，簽約后對中標人履約管理不到位，而中標人為獲取更大的利益，違法進行轉(zhuǎn)包或分包，容易發(fā)生安全質(zhì)量事故。表現(xiàn)形式有：中標人將項目轉(zhuǎn)讓給他人或?qū)㈨椖恐夂螅謩e轉(zhuǎn)讓給他人；中標人因資質(zhì)等級高、經(jīng)濟實力強等原因中標，隨后因工作任務飽滿而違反規(guī)定將中標項目進行分包，從中收取費用等。
6．不按照招投標文件訂立合同
招標人對招標標的數(shù)量和范圍欠考慮，當確定中標人后發(fā)現(xiàn)還要增加標的時。未嚴格按照招投標文件簽訂合同。表現(xiàn)形式有：不按照招投標文件規(guī)定的數(shù)量、范圍訂立合同；中標人與招標人就合同實質(zhì)性內(nèi)容討價還價，招標人不得已簽訂背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議；雙方在簽訂合同后又簽訂與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同等。
7．投標人放棄中標項目
招標人對投標人履約能力、誠信度等審查不嚴，或在招標文件中未設定嚴格的違約責任，導致中標人隨意放棄中標而給招標人帶來損失。表現(xiàn)形式有：中標候選人在其組織結(jié)構(gòu)、經(jīng)營狀況等發(fā)生變化，或者存在違法行為被依法查處，影響其履約能力或喪失履約能力時，放棄中標；中標人因承接項目過多無法履行合同，放棄中標的行為等。
四、企業(yè)法律顧問參與商務采購招標活動的主要工作
1．協(xié)助做好招標準備工作
(1)協(xié)助選擇招標方式
按照規(guī)定確定采取公開招標還是邀請招標的方式。實行公開招標的項目，要在規(guī)定媒體上發(fā)布招標公告；實行邀請招標的，要向3個以上符合資質(zhì)條件的投標人發(fā)出投標邀請書。
(2)協(xié)助編制招標文件
招標文件屬于法律上的要約邀請，既是投標人編制投標書的依據(jù)，也是招標階段招標人的行為準則和采購合同的組成部分。企業(yè)法律顧問可以協(xié)助招標人編制招標文件并按規(guī)定履行審批程序；將招標文件送給投標人；對已發(fā)出的招標文件進行澄清或修改的，按照規(guī)定通知全體投標人。
(3)協(xié)助發(fā)出招標文件
招標人發(fā)出招標文件后，要確認投標人以書面形式予以確認；招標人如對招標文件進行修改，要在投標截止日期前15日內(nèi)發(fā)給投標人，該修改內(nèi)容為招標文件的組成部分。
(4)協(xié)助進行投標人資格預審
協(xié)助對潛在投標人進行資格審查，考察投標人總體能力是否具備完成招標工作所要求的條件。資格預審不得超出文件規(guī)定的評審標準，不得提高標準或附加條件等。
2．協(xié)助組織開標工作
(1)開標時間和地點
企業(yè)法律顧問協(xié)助配合招標承辦部門，在招標文件確定的投標截止時間的同一時間公開開標．開標地點應是在招標文件中規(guī)定的地點。
(2)組織好開標會議
按照規(guī)定程序舉行開標會議。會上應首先當眾宣布招標工作紀律，當眾宣讀無效標和棄權(quán)標的規(guī)定；清點實際投標人是否符合規(guī)定的最低人數(shù)要求；核查投標人提交的法人授權(quán)書及證明材料和證件；投標保證金是否按招標要求足額到位，當場宣布核查結(jié)果；請投標人代表當眾檢查投標文件密封情況、當眾拆封、宣讀投標文件。
3．協(xié)助組織好評標、定標工作
(1)協(xié)助組織評標工作
檢查評標委員會成員到會人數(shù)是否符合要求；評標環(huán)境是否符合保密要求；評標委員會是否遵照招標文件規(guī)定的評標程序進行評標；評標報告是否全面反映評委意見并經(jīng)全體評委簽字。
(2)協(xié)助做好定標工作
招標承辦部門是否客觀全面地匯報評標過程和評委意見；定標過程是否符合制度規(guī)定；使用國家資金或者國家融資項目是否依據(jù)評標委員會推薦的中標候選人順序定標；定標依據(jù)和結(jié)論是否明確記錄在案。
4．協(xié)助做好簽約、履約管理工作
(1)協(xié)助簽訂采購合同
雙方應自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)訂立書面合同，合同內(nèi)容應與招標結(jié)果一致，在簽訂合同的同時簽訂《廉政協(xié)議書》。為防止發(fā)生糾紛，企業(yè)法律顧問應督促在發(fā)出中標通知書的同時確定合同文本，做到同步簽約。
(2)協(xié)助做好履約過程的監(jiān)督
合同履行過程中發(fā)生的變更要遵循招標文件規(guī)定的原則辦理；對于違約情況，要按照合同約定和法律規(guī)定確定的違約責任承擔。在物資和設備采購合同中，督促業(yè)務部門按照要求履行檢查、驗收職責；在工程建設項目合同中，督促業(yè)務部門嚴格履行材料、設備以及隱蔽工程質(zhì)量驗收制度，督促監(jiān)理人員履行職責；在工程決算前，督促業(yè)務部門履行相應的審批程序。
五、對企業(yè)法律顧問參與商務采購招標工作的思考
商務采購是確保核電企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營正常進行的必要條件之一。采購招標工作的復雜性、嚴格的程序性、法律責任的多樣性、后果法定性。迫切需要有專業(yè)法律人士的介入和參與，提供全過程專業(yè)化的法律服務，從而降低交易成本，避免交易風險，有效制約招標工作中的違法違紀行為。企業(yè)法律顧問必須加強自身專業(yè)素質(zhì)培養(yǎng)，強化制度約束，嚴格過程監(jiān)督，才能在商務采購招標工作中切實發(fā)揮自身作用。
1．加強企業(yè)法律顧問隊伍建設
商務采購招標涉及法律、政策、技術(shù)、質(zhì)量、價格等多方面，按照企業(yè)法律風險防范體系建設要求，公司應進一步加強法律人才隊伍尤其是企業(yè)法律顧問隊伍建設，積極鼓勵商務采購、計劃合同、財務、法律事務、質(zhì)量管理、審計紀檢監(jiān)察等部門員工取得企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格，建立相關(guān)制度確保其能夠參與處理企業(yè)法律事務。
企業(yè)法律顧問在計劃合同部門可以檢查監(jiān)督商務采購是否涵蓋在計劃范圍內(nèi)；法律事務部門檢查采購程序是否符合規(guī)定要求；生產(chǎn)部門檢查采購物資是否滿足技術(shù)規(guī)定；質(zhì)量管理部門檢查采購物資是否達到質(zhì)量標準等。通過企業(yè)法律顧問切實履行法律監(jiān)督職能，防范商務采購法律風險。確保采購物資滿足企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的需要。
2．參與商務采購招標基礎性工作建設
主動配合構(gòu)建商務采購招標基礎數(shù)據(jù)庫工作。配合建立采購信息網(wǎng)和數(shù)據(jù)庫；建立供應商評價制度，收集供應商信息和產(chǎn)品數(shù)據(jù)；建立并完善“邀請招標項目評標專家和評標專家?guī)臁保岣哒袠斯ぷ鲗I(yè)性和質(zhì)量；建立核電產(chǎn)品評價標準體系，促進招標管理規(guī)范化。
3．參與制定招標管理制度和監(jiān)督機制
積極配合商務采購部門建立健全招標管理制度和監(jiān)督制約機制，強化制度約束。包括采購前期申請及調(diào)研、標書編寫、投標人確定、開標程序、評標專家確定與聘請、評標原則、合同簽訂與執(zhí)行、物資驗收等，督促招標人嚴格按制度辦理業(yè)務。
4．嚴格招標過程監(jiān)督
嚴把資質(zhì)審查關(guān)，強化事前監(jiān)督。要將投標人營業(yè)執(zhí)照所規(guī)定的經(jīng)營項目、范圍期限和納稅等情況，以及是否具有所經(jīng)營物資設備的代理權(quán)，企業(yè)經(jīng)營業(yè)績等作為重要內(nèi)容進行審查。
嚴把過程規(guī)范關(guān)，強化事中監(jiān)督。在招標會議上監(jiān)督招標程序是否符合法律規(guī)定，招標過程組織是否嚴密，投標人是否按要求密封投標書，是否具有法人代表或授權(quán)代表資格，評標專家對于投標企業(yè)的評價評分是否公平公正公開等。
嚴把合同履約關(guān)，強化事后監(jiān)督。依據(jù)合同文本檢查供貨廠商是否為中標廠商、履約金額是否為中標金額。物資交貨期、付款方式是否遵循招標規(guī)定，履約保證金和質(zhì)量保證金是否按照規(guī)定交納和返還等。
六、結(jié)束語
核電企業(yè)作為獨立的市場主體和法人實體，在商務采購招標工作中面臨的法律風險越來越多。企業(yè)法律顧問參與商務采購招標工作，是強化采購招標法律風險防控、規(guī)范招標行為、防范企業(yè)經(jīng)營風險的迫切要求。企業(yè)法律顧問必須不斷提高自身法律職業(yè)素養(yǎng)，不斷研究和探索開展商務采購招標工作的有效途徑，真正成為精法律、善管理、懂業(yè)務的復合型人才，才能肩負起防范法律風險、維護企業(yè)利益的職責和使命。
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